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侯昌林律师解读刑法修正案九

济南刑事律师网摘】 关键词:打压律师,人权,辩护权,获得辩护权

特别提示:欲了解刑法修正案九后关于贪污受贿罪量刑标准的请直接移步:最新贪污罪、受贿罪量刑标准(刑法修正案九后)http://www.houchanglin.com/List.asp?C-1-2926.html

        2015年8月29日,刑法修正案九终于在第十二届全国人大常委会第16次会议正式表决通过,将于11月1日正式施行。《刑法修正案(九)》的出台,在社会上产生了强烈反响,议论纷纷。侯昌林律师认为:这次修改刑法有着比以往更加强烈的时代烙印,是这个大变革时代的必然结果。尽管这次取消了九个死刑罪名,但更多的体现了当局维稳思维下的重刑主义思想。同时对于贪污受贿犯罪来说刑法修正案九也算是“久旱逢甘霖”的救命稻草。客观的讲,《刑法修正案(九)》是在我国司法改革的大背景下应运而生,应该说有一定的进步意义:

  一、落实严格控制和慎重适用死刑的政策,取消九个死刑罪名。
  本次修改刑法,再一次减少了九个适用死刑的罪名,他们是:走私武器、弹药罪、走私核材料罪、走私假币罪、伪造货币罪、集资诈骗罪、组织卖淫罪、强迫卖淫罪、阻碍执行军事职务罪、战时造谣惑众罪等9个罪名。我国适用死刑的罪名有现在的55个,取消这9个后成为46个。同时这次还进一步提高了死缓罪犯执行死刑的条件,即《刑法修正案(九)》规定:判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,二年期满以后,减为无期徒刑;如果确有重大立功表现,二年期满以后,减为二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,情节恶劣的,报请最高人民法院核准后执行死刑;对于故意犯罪未执行死刑的,死刑缓期执行的期间重新计算,并报最高人民法院备案。
  刑罚的目的不仅要惩罚犯罪,更有体现在预防犯罪方面。特殊预防的目的在于消灭再犯可能性,而一般预防的目的在于剥夺潜在犯罪可能性,两者双管齐下,使得犯罪越来越少,而不是“来一个杀一个”的盲目性惩罚,这才是刑罚的真正价值和目的所在。正如意大利刑法学家贝卡利亚在《论犯罪与刑罚》中所言:“刑罚的威慑力不在于刑罚的严酷性,而在于其不可避免性”。
  当今社会暴戾之气太重,需要我们反思我们这个社会制度。世界各国的司法实践证明,死刑适用的多少,与整个社会犯罪率没有什么直接关系。也就是说,死刑的威慑力并不像我们想象的那么多。
  二、贪污受贿犯罪的量刑标准的已修改,不再规定具体犯罪数额,增设终身监禁的规定。
  尽管官方一再强调这次修改刑法,加重了对贪污受贿罪的处罚力度。 侯昌林律师仍然认为,这次对这两个罪名的修改实际上是减轻了贪污受贿罪的处罚力度。刑法修正案九施行以后,贪污受贿10万元的全国范围内被判处10年有期徒刑的人将会是一个万里挑一的倒霉蛋。侯律师同时认为:这是一个合理的调整。作为非暴力犯罪的盗窃、抢夺、诈骗等犯罪已经调整了有几年了,这些个罪名判处10年以上有期徒刑的犯罪数额已经大幅度提高,而贪污受贿犯罪的仍然维持在十万元,也确实有点说不过去。但这事坏就坏在官方迫于民众反腐的强烈要求,“不好意思”把这事向民众说明白。
  现行刑法对贪污受贿犯罪的定罪量刑,是按照“10万元以上”、“5万元以上不满10万元”、“5000元以上不满5万元”、“不满5000元”等几类贪污受贿数额进行立案、定罪、量刑进行处罚。应该说这个数额规定已经远远不能适应现在的社会环境了。因此,本次刑法修改对贪污受贿犯罪相应规定三档刑罚,即贪污受贿数额较大或者情节较重,数额巨大或者情节严重,数额特别巨大或者情节特别严重。同时新法对数额特别巨大,并使国家和人民利益受到特别重大损失的,保留适用死刑,而且被判处死刑缓期二年执行的罪犯,法院可以在判处时同时决定,犯罪分子减刑为无期徒刑后,被终身监禁,不得减刑、假释。
  中国的司法体制现实告诉我们,直接取消数额规定实际上是无法统一尺度执行的。尽管现在官方解释为此类犯罪情节差别很大,现实情况复杂,单纯考虑数额,难以全面反映具体个罪的法益侵害性和主观恶性。但是,很快最高人民法院会下发一个司法解释或者内部文件统一执法尺度,避免司法乱象司法腐败横行。其他的罪名要求量刑规范化,为什么贪污受贿犯罪就不能量刑规范化,答案尽在不言中。
  侯昌林律师认为《刑法修正案(九)》后贪污受贿被认定为数额特别巨大,从而被判处十年以上有期徒刑的数额将会有大幅度的提高,到底提高到多少呢?会很多!现在的腐败已经到了无以复加的地步,数额太小国家管饭可能都会管不起,大家就往几百万想吧;刑法的适用应当本着有利于被告人的原则和从旧兼从轻的原则。因此,刑法修正九生效后一审未判决或二审未审结的案件,应当一律适用《刑法修正案(九)》 。因为此条规定将贪污贿赂犯罪的打击力度实际上是大大降低了,似乎与当前中央高压反腐的政策相悖。
  我本人正在办理的几起贪污受贿案件,之前都在极力采取各种策略或手段,在符合现行法律规定的程序或期限的基础上,尽可能“拖延”一、二审法院作出裁判。比如申请延期审理、非法证据排除、要求调查取证、积极上诉等。为依法维护被告人或者犯罪嫌疑人的合法权益,采取技术手段不失为一种良好的辩护策略。刑法修正九公布后各级法院会尽最大可能适用新的规定审理这类案件。
  本次修改刑法对行贿犯罪从宽处罚的条件做了限制。《刑法修正案(九)》将“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚”的规定,修改为“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,检举揭发行为对侦破重大案件起关键作用,或者有其他重大立功表现的,可以免除处罚。”针对行贿犯罪特别自首的情形,今后将一律追究刑事责任,“免除处罚”的量刑幅度不复存在。
  三、严惩恐怖主义犯罪,对该类犯罪增加财产刑暴恐组织犯罪在近几年愈加严重,《刑法修正案(九)》将刑法第一百二十条修改为:“组织、领导恐怖活动组织的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处没收财产;积极参加的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;其他参加的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利,可以并处罚金。”“犯前款罪并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。”
  刑法修正案九将刑法第一百二十条之一修改为:“资助恐怖活动组织、实施恐怖活动的个人的,或者资助恐怖活动培训的,处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。”“为恐怖活动组织、实施恐怖活动或者恐怖活动培训招募、运送人员的,依照前款的规定处罚。”“单位犯前两款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照各该款的规定处罚。”除此之外,还规定其他众多应认定为恐怖犯罪活动的犯罪行为。
  四、取消嫖宿幼女罪,猥亵罪客体扩大到男性,取消“收买被拐卖的妇女、儿童可免除处罚”的规定嫖宿幼女罪是指《刑法》原第三百六十条第二款的规定,即嫖宿不满14周岁的幼女的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。这个罪名是1997年修订刑法时增加的新罪名,使嫖宿幼女行为单独成立一个罪名,与原刑法规定的强奸罪区别开来。这个罪名从公布那天起就饱受争议,得到了社会各界人士的指责。
  此次刑法修改取消了其中关于嫖宿幼女罪的规定,也算是众望所归。对这类行为适用《刑法》第二百三十六条关于“奸淫幼女”的以强奸论,从重处罚。《刑法》第二百三十六条第二款的规定是指,奸淫不满14周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。侯昌林律师认为刑法修正案九对该行为的处罚规定只是回归本来的立法本意。全国人大1997年以前就已经规定:“嫖宿不满十四岁的幼女的,依照刑法关于强奸罪的规定处罚。”
  同时,《刑法修正案(九)》也将刑法第二百三十七条修改为:以暴力、胁迫或其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或拘役。
  这意味着强制猥亵违法行为的对象不再仅仅限定为女性,而理所当然的包括了男性。该条同时规定,聚众、在公共场所当众从事该行为或有其他恶劣情节的,可加重处罚;猥亵儿童的,依据前两款从重处罚。
  《刑法》原第二百四十一条规定:“收买被拐卖的妇女、儿童,按照被买妇女的意愿,不阻碍其返回原居住地的,对被买儿童没有虐待行为,不阻碍对其进行解救的,可以不追究刑事责任。”
  本次刑法修改后,相关条款修改为:“收买被拐卖的妇女、儿童,对被买儿童没有虐待行为,不阻碍对其进行解救的,可以从轻处罚;按照被买妇女的意愿,不阻碍其返回原居住地的,可以从轻或者减轻处罚。这意味着今后收买被拐卖的妇女、儿童的行为将一律被追刑事责任。
  五、对扰乱法庭秩序罪的修改,是今年律师界最大的灾难。
  《刑法修正案(九)》将刑法第三百零九条修改为:“有下列扰乱法庭秩序情形之一的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金:(一)聚众哄闹、冲击法庭的;(二)殴打司法工作人员或者诉讼参与人的;(三)侮辱、诽谤、威胁司法工作人员或者诉讼参与人,不听法庭制止,严重扰乱法庭秩序的;(四)毁坏法庭设施,抢夺、损毁诉讼文书、证据等扰乱法庭秩序的行为,情节严重的。”
  其中“(三)侮辱、诽谤、威胁司法工作人员或者诉讼参与人,不听法庭制止,严重扰乱法庭秩序的;”是专门针对律师而规定的。这可不是侯律师在这里头脑发热瞎扯淡。全国人大新闻发言人之前就草案回答记者提问时明确指出,这一条不能取消。规定这一条主要是为了与刑事诉讼法和律师法同样的描述所衔接。这个发言人是不是有点不打自招的意思?既然是律师法的规定,那就主要是针对律师了。侯昌林律师认为,全国人大作出这样的规定表面看并没有什么不妥。这样的行为在哪个国家都是不被允许的。
  我国的国情和司法现实告诉我们,这一点规定选择这个时候出台,大有项庄舞剑意在沛公之意。扰乱法庭秩序罪的修改主要是由于近年来“死磕派”律师死磕法律带来的,但我们应当看到,之所以会出现律师的“死磕”现象,是因为有相当多的法官在庭审中的程序违法、不当言辞、专业素养欠缺。特别是有的法官当庭训斥、讥讽律师甚至把律师赶出法庭的现象亦时有发生。有些问题明明法律有明文规定,出于某种原因法官就是不执行。律师怎么说法律都得不到落实。如而来法庭上发生律师与法官与检察官冲突的情况时有发生。新规定施行后那么在发生这样的问题,这条规定就会被滥用,很可能更多只是对律师的行为进行规范与惩罚,而对法官、检察官同样的违法行为并不会用同一个尺度加以惩治。完全可以预见的是,很快就会有律师触犯这个罪名而被判刑,而法官检察官触犯这个罪名要等到猴年润腊月。这条规定的最终结果,势必造成刑辩律师在庭上既无法得到应有的尊重,又担心辩护言辞稍有不慎即可能被法官强行制止,而不听制止则又面临被作为扰乱法庭秩序罪处理的巨大压力,其最终结果是越来越多的律师不再愿意承接刑辩业务。
  总而言之,修改刑法,有人欢乐有人愁。本律师为刑事辩护的未来十分担忧,希望我的这份担忧是杞人忧天而已。 本页地址:http://13176419589.com/List.asp?C-1-2662.html

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